北京股权投资律师

　　核心内容：随着传统的国有企业进行改制，大量地传统国有企业改建为公司，“国有公司”的提法在法律法规中出现的频率开始越来越高，但到目前为止，法律对国有公司尚无明确的界定。为了有效地管理和保护国有资产，笔者认为需要明确地界定国有公司的含义。

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　　一、关于国有公司的规定及其法学界的分歧

　　二、国有公司应当界定为所有资本都是国有资本的公司

　　1、将国有资本达到多少比例的公司界定为国有公司;

　　2、从我国现有的法律规定来看，采用的是国有全资说;

　　3、符合中共制订的国有企业改革的政策;

　　4、符合有效地实施刑法的需要。

正文：

　　摘要：对于国有资本在公司中的比例达到多少才能界定为国有公司，法律没有明确的规定，法学界和实务部门也存在着分歧。笔者认为国有公司是公司资本全部是国有资本的公司。该定义适合我国的国情，符合我国现有的法律规定、中共制订的国有企业改革的政策和有效地实施刑法的需要。

　　关键字：国有公司国有股权国有资产国有资本

　　随着传统的国有企业进行改制，大量地传统国有企业改建为公司，“国有公司”的提法在法律法规中出现的频率开始越来越高，但到目前为止，法律对国有公司尚无明确的界定。为了有效地管理和保护国有资产，需要明确地界定国有公司的含义。笔者认为要界定国有公司，需从两个方面来考察。一是从公司中的国有资本的比例方面衡量，即要确定公司中的国有资本达到什么比例才是国有公司;二是从国有资本的层次性方面来衡量，即要确定含有国有法人股的公司是不是国有公司。在本文笔者只探讨第一个方面的问题，将另外撰文来探讨第二个方面的问题。

　　一、关于国有公司的规定及其法学界的分歧

　　1993年的《中华人民共和国公司法》所规定的公司类型是有限责任公司和股份有限责任公司，在第二章有限责任公司的设立而后组织机构的第三节规定了国有独资公司，将国有独资公司界定为国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。公司法的规定和《关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决议》略有不同，决议是将独资公司、有限责任公司和股份有限责任公司并列，而公司法是将独资公司作为有限责任公司的一种。而且，公司法明确的将国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司称为国有独资公司。但公司法也没有对国有公司进行界定。两个及两个以上的国家授权投资的机构或者国家授权的部门投资设立的有限责任公司是不是国有公司?国家授权投资的机构或者国家授权的部门出资在有限责任公司和股份有限责任公司中占绝对控股地位的公司是不是国有公司?国家授权投资的机构或者国家授权的部门出资在有限责任公司和股份有限责任公司中占相对控股地位的公司是不是国有公司?国家授权投资的机构或者国家授权的部门出资在有限责任公司和股份有限责任公司中不占控股地位的公司是不是国有公司?对这样一些问题，公司法没有给出答案。

　　1994年11月原国家国有资产管理局和国家经济体制改革委员会颁布的《股份有限公司国有股权管理暂行办法》界定了国有资本形成的国有股权。该暂行办法第二条规定国有股权分为国家股和国有法人股。国家股是指有权代表国家投资的机构或部门向股份公司出资形成或依法定程序取得的股份。在股份公司股权登记上记名为该机构或部门持有的股份。国有法人股是指具有法人资格的国有企业、事业及其他单位以其依法占用的法人资产向独立于自己的股份公司出资形成或依法定程序取得的股份。在股份公司股权登记上记名为该国有企业或事业及其他单位持有的股份。该暂行办法没有明确地规定什么公司是国有公司。但通过对该暂行办法第8条第一项第三款和第二项第二款规定进行分析，该暂行办法认为国有资本占控股地位的公司就是国有公司。第八条第一项第三款规定：国有法人单位(行业性总公司和具有政府行政管理职能的公司除外)所拥有的企业，包括产权关系经过界定和确认的国有企业(集团公司)的全资子企业(全资子公司)和控股子企业(控股子公司)及其下属企业，以全部或部分资产改建为股份公司，进入股份公司的净资产折成的股份界定为国有法人股。第8条第二项第二款规定：国有企业(行业性总公司和具有政府行政管理职能的公司除外)或国有企业(集团公司)的全资子企业(全资子公司)和控股子企业(控股子公司)以其依法占用的法人资产直接向新设立的股份公司投资入股形成的股份界定为国有法人股。这两款明确规定国有集团公司的控股子公司以全部或部分资产改建为股份公司，进入股份公司的净资产折成的股份界定为国有法人股，以其依法占用的法人资产直接向新设立的股份公司投资入股形成的股份界定为国有法人股。也就是说，该办法明确规定国有资本控股的公司是具有法人资格的国有公司。而且根据该暂行办法第11条的规定，该暂行办法认为只要国有资本在公司中处于控股地位，包括绝对控股和相对控股，该公司就是国有公司。第11条规定：国有企业进行股份制改组，要按《在股份制试点工作中贯彻国家产业政策若干问题的暂行规定》，保证国家股或国有法人股(该国有法人单位应为国有独资企业或国有独资公司)的控股地位。国有股权控股分为绝对控股和相对控股。绝对控股是指国有股权持股比例占50%以上(不含50%);相对控股是指国有股权持股比例高于30%低于50%，但因股权分散，国家对股份公司具有控制性影响。通过以上分析，可以得出一个结论：该暂行办法认为国有资本处于相对控股和绝对控股地位的公司是国有公司。